החלטה בתיק בש"א 154223/06

המבקשת עותרת למתן צו מניעה זמני שיאסור על המשיב 1 לחלט שתי ערבויות בנקאיות בסכום כולל של 950,000 ש"ח, אשר הוצאו לטובתו על ידי המשיב 2, עד למתן פסק דין בתביעה שהגישה המבקשת נגד המשיבים (ת.א. 15625/06, להלן- "התביעה העיקרית").

א.    עיקרי העובדות והטענות

1.        בראשית חודש מרץ שנת 2000 התקשרה המבקשת עם סולל בונה בע"מ (להלן- "סולל בונה") בהסכם לשיתוף פעולה בבנייתו ושיווקו של פרויקט בנייה בעיר רמלה (להלן- "הפרויקט"). ביום 19.7.00 התקשרו המבקשת, סולל בונה והמשיב 1 (להלן, לפי העניין- "הבנק"; "המשיב") בהסכם למימון וליווי פיננסי של הפרויקט על ידי המשיב (להלן- "הסכם הליווי"). בהסכם הליווי הוגדרו התנאים בהם תקבלנה המבקשת וסולל בונה, במשותף, אשראי מהמשיב לצורך הקמתו של הפרויקט. תנאי בסיסי לקבלת אשראי חייב את המבקשת וסולל בונה להפקיד הון עצמי בחשבון הליווי של הפרויקט, הון אשר אמור להקטין את סיכון הבנק ככל שהתוצאות הכספיות של הפרויקט לא יהיו כפי שנצפו על ידי המבקשת וסולל בונה.

2.        במסגרת הסכם הליווי, השקיעה המבקשת בפרויקט הון עצמי בסך 4,127,500 ש"ח, כאשר סך 3,177,500 ש"ח הושקע במזומן, והיתרה (בסך 950,000 ש"ח), הועמדה באמצעות שתי ערבויות בנקאיות (להלן- "הערבויות הבנקאיות"). המבקשת מסרה לבנק את הערבויות הבנקאיות, שהוצאו על ידי המשיב 2, בהתאם לפירוט הבא: ערבות בנקאית מיום 22.2.01 ע"ס 500,000 ש"ח בקשר עם פרויקט בנייה ברמת דן (נספח ב' לבקשה) וערבות בנקאית מיום 16.7.01 ע"ס 450,000 ש"ח בקשר עם הון עצמי בפרויקט מגדל פנורמה (נספח א' לבקשה). יובהר, כי כל אחד מן הפרויקטים הנזכרים בערבויות הבנקאיות מהווה חלק מהפרויקט הכולל בעיר רמלה. זאת ועוד, הערבויות הבנקאיות הוארכו מעת לעת והן בתוקף עד ליום 31.12.06 (ראו האמור במכתב המשיב, נספח ג' לבקשה).

3.        ביום 24.7.02 נחתם הסכם בין המבקשת לבין סולל בונה, מכוחו מכרה המבקשת לסולל בונה את כל התחייבויותיה וזכויותיה בקשר לפרויקט (להלן- "הסכם המכר"). בסעיף 3(א) להסכם המכר נקבע כדלהלן:

"במעמד חתימת הסכם זה ממחה חייל לסולל בונה וסולל בונה מקבלת על עצמה, בהמחאה שלמה את כל חבויות חייל לבנק על פי הסכם הליווי (בחשבונות מס' 276537 ו- 276529 בסניף הראשי בת"א-524) ותמציא לחייל, מייד לאחר קבלת אישור המינהל להעברת זכויות חייל במקרקעין לסולל בונה, את אישור הבנק לשחרור חייל מכל חובותיה וחבויותיה לבנק על פי הסכם הליווי. לאחר המחאת חבויות חייל לסולל בונה כאמור, ייקרא חשבון הליווי להלן: 'חשבון הליווי של סולל בונה'".

4.        הסכם המכר קבע (בסעיף 3) הסדרים מפורטים באשר לזכויות שהוקנו למבקשת (קבלת כספים) ובאשר להתחייבויותיה. ביחס לערבויות הבנקאיות נקבע בסעיף 3(ה) להסכם המכר, כך:

" מיד לאחר מכירות בפועל של יחידות דיור בפרויקט באופן שהתמורה הכוללת הצפויה להתקבל על-פי מכירות אלה תעלה על 50% מהיקף המכירות הכולל הצפוי של יחידות הדיור בפרויקט (בניכוי מע"מ), כמפורט בדוחות מעקב שוטפים אשר יוצאו מעת לעת על ידי גרניט הנדסה לתעשייה (להלן-"המועד הראשון לחילוט הערבות"), תיתן סולל בונה את הסכמתה לשחרור הערבות הבנקאית לבנק והבנק יהיה רשאי לחלט את הערבות הבנקאית ולקבל לידיו את סכום הערבות הבנקאית לכיסוי התחייבויות אחרות של חייל לבנק. ..." (ההדגשה שלי- מ' י') .

5.        בסעיף 3(ו) להסכם המכר נקבע כי המבקשת תהיה זכאית לקבל בחזרה את ההון העצמי שהשקיעה בפרויקט במזומן, ובלבד שתשלום זה או חלקו ישולם מעודפים ככל שיהיו בפרויקט.

6.        אין חולק, כי המשיב היה מעורב בחתימת הסכם המכר והסכים לאמור בו.

7.        החל מחודש אוגוסט שנת 2002, עברה המבקשת (עקב קשיים כלכליים ניכרים אליהם נקלעה) תהליך של הקפאת הליכים. במסגרת הסדר נושים (שנערך בפיקוחו של בית המשפט המחוזי בחיפה) נחתם הסדר פרטני עם כל אחד מהנושים המובטחים (הבנקים) של המבקשת. הסדר הנושים בין המבקשת לבין המשיב מפורט במכתב ב"כ המשיב מיום 6.1.03, ובסופו מופיעה הסכמת המבקשת (נספח ז' לבקשה).

ביום 6.3.03 אישר בית המשפט המחוזי את הסדר הנושים ונתן לו תוקף של פסק דין, בין יתר הסדרי הנושים שערכה המבקשת (נספח ו' לבקשה).

8.        ואלה עיקרי ההוראות הכלולות בהסדר הנושים שנחתם בין המבקשת לבין המשיב:  

"בהמשך לפגישתנו עם מרשך, מר זוהר לוי, הריני להודיעך כי בכפוף לקיום התנאים הבאים יסכים מרשי, בנק מרכנתיל דיסקונט (להלן: "הבנק"), לאשר את הסדר הנושים שהוצע על ידי מרשך:

1.      הסכום לתשלום בקשר עם פרויקט "מרכז העמק" במגדל העמק ועם תחנות התדלוק בנהריה ובגעתון יעמוד על סך 20,000,000 ש"ח. מובהר כי סכום זה הינו הסכום המלא אותו מבקש מרשי לקבל עבור החוב הקיים, וכי במידה ויידרשו תשלומים או הוצאות נוספות מכל סוג שהוא אז מרשך ישא בהם, בנוסף לסכום זה.

2.      הסכום לתשלום כאמור יועמד כאשראי עם תקופת בלון של חצי שנה מיום אישור הסדר הנושים (להלן-"האשראי"), באחד מן האופנים הבאים, אלא אם יוסכם אחרת על ידי מרשך עם הבנק:

...

5.      ערבויות בנקאיות בסך כ- 1,000,000 ש"ח אשר הועמדו לטובת הבנק על ידי חייל השקעות ונכסים בע"מ, תחולטנה על ידי הבנק במועד שהבנק ימצא לנכון, והתמורה שתתקבל מחילוט הערבויות כאמור תשמש לפירעון חובות של חייל השקעות ונכסים בע"מ, אשר אינם מהווים חלק מהאשראי כהגדרתו בסעיף 2" (ההדגשה שלי- מ' י') .

9.        ביום 7.2.06 התקבלו אצל המשיב 2 מכתבי המשיב (נספח ג' לבקשה), בהם דרש המשיב לחלט את הערבויות הבנקאיות אל חשבון הליווי של הפרויקט המתנהל אצלו והרשום ע"ש סולל בונה וע"ש המבקשת. מיד בתכוף לאחר מכן, העביר המשיב 2 למבקשת העתקים של המכתבים דנן.

10.        ביום 12.2.06 הגישה המבקשת לבית המשפט את התביעה העיקרית, בגדרה עתרה למתן צו מניעה קבוע, האוסר על המשיבים לחלט את הערבויות הבנקאיות. לחלופין, עתרה המבקשת לקבלת סעד הצהרתי, לפיו סכום החוב של המבקשת כלפי המשיב, כהגדרתו בסעיף 1 להסדר הנושים (נספח ז' לבקשה), יופחת במלוא סכום הערבויות הבנקאיות שיחולטו. במסגרת התביעה העיקרית הגישה המבקשת בקשה למתן צו מניעה זמני שעניינו מניעת חילוט הערבויות הבנקאיות (בש"א 154223/06. להלן- "הבקשה").